色到财物以前自动放弃犯罪的，事后证明乙数天前已经带着这块手表出国。【目的物本身不存在，行为不能发生犯罪结果，但行为人以为其存在，并且自认为犯罪可以无障碍的完成，放弃犯罪意思的，按照主观说，是行为人基于自己的意思停止犯罪的，至于客观上能否将犯罪真正进行到底，无关紧要，行为人成立犯罪中止】

G．侵入住宅准备行窃，但一有风吹草动，就以为警察到来，停止犯罪的。【客观障碍并不存在，行为人误认为存在，心理上受到强制的，不是基于本意放弃犯罪，不成立中止。】

H．行为人侵入某宅行窃，忽见风扫落叶如飞絮，顿觉人生虚幻无常，而中止犯罪的。【中止犯】

 

 

【例25】关于必要的共犯问题，下列说法正确的是（BD）。

A．甲购买淫秽物品，预付现金，反复让对方提供淫秽物品供自己选择，与对方联络让其送货上门的，构成贩卖淫秽物品牟利罪的帮助犯或教唆犯；【错误。对于此种刑法分则不处罚的对合参与行为，能否结合刑法总则教唆犯和帮助犯的规定对之进行处罚？由于立法者在规定某些必要共犯的时候，就将可能侵害法益的一部分的行为进行了定型化（构成要件化），同时将另一部分人的行为排除在构成要件之外，这样，对于某些参与性的行为，即使在违法、罪责上具有当罚性，也应排除在处罚之外。因此，购买淫秽物品，即使预付现金，反复让对方提供淫秽物品供自己选择，与对方联络让其送货上门，都是购买的一部分，不能评价为贩卖的帮助犯。】

B．嫖宿幼女罪不处罚幼女

C．枉法裁判罪的受益人与枉法裁判者如果事先有沟通构成共犯

D．破坏军婚罪不处罚现役军人的配偶。

 

【例26】关于共犯和正犯问题，下列说法正确的是（ABCDEFGH）。

A．甲隐瞒强迫丙卖淫的事实，教唆乙强奸丙，以迫使丙最终卖淫，乙果然实施了强奸行为的，甲乙在强奸罪的范围内成立共犯，但甲最终定强迫卖淫罪。【部分犯罪共同说：犯罪之间具有包容关系的，行为人在包容的范围内成立共犯】

B．A（25岁）指使差一天年满14周岁的B抢劫C的财物，A可以构成抢劫罪的教唆犯，B是抢劫罪的正犯，但B因为不具有刑事责任年龄而不罚。【利用精神病人实施犯罪的，被利用者绝对属于被操纵的人，利用者成立间接正犯。利用未达刑事责任能力的人或者限制责任能力的人实施犯罪的，如果被利用人具有规范意识和意思能力，对犯罪有自己的认识和理解，犯罪是被利用人自己的“作品”，利用者构成教唆犯，不构成间接正犯。】

C．具有杀人故意的医生A将某种注射液交给护士B，令其注射给病人C，由于该注射液与正常药品在颜色上有重大差异，B稍加注意即可发现，但忙于下班的B因疏忽大意而给C注射该针药，导致C死亡。被利用者构成医疗事故罪，利用者对该结果承担故意杀人罪既遂的责任。【正确。利用他人的过失行为：被利用的人与利用者缺乏共同的犯罪故意，被利用者仍属于犯罪的工具。】

D．A有传播淫秽物品牟利的目的，但其隐瞒牟利目的，说服B传播淫秽物品，直接传播者B因为欠缺主观要素而不符合传播淫秽物品牟利罪的构成要件，只能成立传播淫秽物品罪；A成立传播淫秽物品牟利罪的间接正犯。【利用有故意但无目的或无身份的工具】

E．A出于杀B的目的，知道B正好在某屏风后，就指使C向该屏风开枪，不知情的C一枪打坏了屏风，同时也打死了B。尽管C有毁坏财物的故意，但没有杀人的故意，就杀人而言，C只是工具，A构成故意杀人罪的间接正犯。【利用他人犯轻罪的故意】

F．丈夫A和妻子B吵架后离家出走，有杀人故意的邻居C告诉B：“你假装上吊，我马上打电话给A回来看看，吓吓他，让他以后不敢和你争吵。”B听从了C的意见，但C没有救B，B很快吊死，C属于利用被害人的行为达到杀人目的的间接正犯。【正确】

G．不具有证人身份的A和不具有证人身份的B多次进行谋议，但最终对司法机关做虚假陈述的是B，只有B构成正犯，A构成教唆犯，不构成共谋共同正犯。【亲手犯：必须“亲力亲为”才构成刑法分则实行行为的犯罪。】

H．没有国家工作人员身份的妻子A指使担任国有公司财务经理职务的B做假账，非法占有公共财物的，A构成贪污罪的教唆犯，但不构成间接正犯。【真正身份犯：只有具有特殊身份才可能成立正犯】

 

【例27】关于共同正犯，下列说法错误的是（DE）。

A．有杀人意思的A分别和B、C、D联系，要求并指挥他们共同实施杀害E的行为，B、C、D到达现场后同时举刀砍杀E，BCD三人相互之间欠缺意思联络，但也成立共同正犯，而非同时犯。【正确。关键在于行为人之间存在意思联络，但是通过某人顺次传递的、甚至是单线联系的间接的意思联络，也是共同故意的表达方式；】

B．在甲的杀人行为已经实施了一段时间之后，乙参与了进来，与甲有意思联络，共同对丙实施了暴力行为。但丙究竟是乙参与犯罪之前死亡还是之后死亡，无法查清的，甲成立故意杀人既遂，乙成立未遂。【正确】

C．甲乙共谋杀害丙，甲说明用刀杀丙，乙说用毒药更为有效，第二天，甲独自用毒药毒死了丙。甲乙构成共谋共同正犯。【正确。甲乙是在平等关系的前提下对犯罪进行谋议，当然是共谋，而非教唆，原因在于，教唆是使得没有犯意的人产生犯意。】

D．甲下定决心要去盗窃丙的财物，便找乙详细讲述自己的犯罪计划，邀请乙同行。乙告诉甲既然盗窃的财物较多，“最好带一个大的口袋”。甲果然准备了一个大口袋。第二天，甲无法找到乙，便自己带着大口袋盗窃既遂。乙构成共谋共同正犯。【错误。乙的意见对犯罪的实行来说很难说有实质的功能支配，将其认定为共谋共同正犯并不妥当，可以考虑认定帮助犯。】

E．甲对乙说：“如果你杀了丙，我给你5万元钱”，乙听后一言不发，杀害了丙，则甲为共谋共同正犯。【错误，教唆犯，而非共谋。】

F．AB经过谋议后，以杀人的意思同时对C开枪，但A打中了C身旁价值高昂的观赏狗，B的子弹根本无法发射，AB成立故意杀人未遂。【正确，部分行为全部责任】

G．AB共谋抢劫，A堵住一个死胡同的路口，B对误入该胡同的C进行抢劫，在C反抗时，B故意杀死了C。B属于抢劫致人死亡，A也要对C的死亡负责。【正确。故意的基本行为+故意的加重结果=部分行为全部责任】

H．甲乙共同绑架丙，乙在事后看管丙的时候，将丙绑的过紧，导致其窒息死亡，由于甲对该行为有预见可能性，甲也应当对丙的死亡结果负责。【正确。故意的基本行为+过失的加重结果+预见可能性=部分行为全部责任；故意的基本行为+过失的加重结果+无预见可能性=基本行为全部责任+同时犯】

 

【例28】下列说法正确的是（ABCD）。

A． AB入室盗窃，A取得财物先行离开，B被回家的主人发现时为脱身而将主人打成重伤的，B是抢劫罪的正犯，但A只构成盗窃罪的共同正犯。

B．AB事先商议，如果

首页 上页 3 4 下页 尾页 4/4/4

 ★ 司法考试导航 ★   ★ 司法考试历年真题 ★