就是必须从宽，而不是“可以”。对从犯处罚的幅度比较大，到底是选择从轻、减轻处罚，还是选择免除处罚，这要看他所参与实施的犯罪的性质、情节，以及在共同犯罪中所起的作用的程度综合考虑。

 

3．胁从犯

 

根据《刑法》第28条的规定，胁从犯是指被胁迫参加犯罪的犯罪分子。胁从犯是不愿意或不完全愿意参加犯罪的，是在被威逼、胁迫之下参加犯罪的。这种人的危害性比较小，它与从犯又是不一样的，因此刑法在从犯之外，对胁从犯作了专门规定。

 

处理被胁迫参加犯罪的胁从犯时，要把他同身体上完全受强制、失掉了意志自由的人区别开来。对于后者，由于失掉了意志自由，客观上虽然造成损害，也不能认为是犯罪。如仓库保管员被捆住了手脚，堵上了嘴，无法履行职责，就不能认为是胁从犯。

 

《刑法》第28条规定：“对于被胁迫参加犯罪的，应当按照他的犯罪情节减轻处罚或者免除处罚。”

 

4．教唆犯

 

根据《刑法》第29条的规定，教唆他人犯罪的，是教唆犯。教唆犯就是故意唆使他人犯罪的犯罪分子。

 

（1）教唆犯的特征。构成教唆犯，必须具备如下特征：①在客观上必须有教唆他人犯罪的行为。也就是要有引起他人实行犯罪意图的行为。②在主观方面必须有教唆他人实施犯罪的故意。也就是说，教唆他人犯罪必须是故意的。

 

（2）对教唆犯的处罚。对教唆犯的处罚包括以下三个方面：①《刑法》第29条第1款规定：“教唆他人犯罪的，应当按照他在共同犯罪中所起的作用处罚。”这就是说，对于教唆犯，在共同犯罪中如果是起主要作用的，就应当按照主犯处罚，如果起次要作用的，就按照从犯处罚。在实践当中，在共同犯罪中教唆犯通常起主要作用，是按照主犯处罚的。但是在个别案件中，也可能不是主犯，而是从犯；②《刑法》第29条第2款规定：“如果被教唆的人没有犯被教唆的罪，对于教唆犯，可以从轻或者减轻处罚。”这种情况尽管被教唆者没有犯被教唆的罪，但教唆犯仍然构成犯罪，因为他已经实施了教唆行为，具有社会危害性，所以应予处罚；③《刑法》第29条第1款还规定对教唆不满18周岁的人犯罪的，应当从重处罚。

 

 

 

 

 

第三节  刑  罚

 

 

一、刑罚概述

 

我国适用刑罚的目的在于预防犯罪，具体表现为特殊预防与一般预防两个方面。特殊预防是指通过对犯罪分子适用和执行刑罚，预防其再次犯罪。一般预防是指国家通过制定、适用和执行刑罚，警戒有可能去犯罪的人，防止他们走上犯罪的道路。

 

二、刑罚的种类

 

我国刑法中规定的刑罚分为主刑和附加刑两大类。主刑是指对犯罪分子适用的主要刑罚方法。它的特点是只能独立适用，不能附加适用。附加刑是指补充主刑适用的刑罚方法。它的特点是既能独立适用，又能附加适用。主刑包括：管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑、死刑。附加刑包括：罚金、剥夺政治权利、没收财产。刑罚中的驱逐出境也是一种附加刑。

 

（一）主刑

 

1．管制

 

管制是对犯罪分子不予关押，但限制其一定的自由的刑罚方法。对于罪行较轻的犯罪分子适用管制，可以少关押一些人，避免监狱关押可能带来的交叉感染。管制的期限为3个月以上2年以下。判处管制，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在执行期间从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。对判处管制的犯罪分子，依法实行社区矫正。违反第二款规定的禁止令的，由公安机关依照《中华人民共和国治安管理处罚法》的规定处罚。

 

被判处管制的犯罪分子，在执行期间，应当遵守下列规定：①遵守法律、行政法规，服从监督；②未经执行机关批准，不得行使言论、出版、集会、结社、游行、示威自由的权利；③按照执行机关规定报告自己的活动情况；④遵守执行机关关于会客的规定；⑤离开所居住的市、县或者迁居，应当报经执行机关批准。对于被判处管制的犯罪分子，在劳动中应当同工同酬。

 

《刑法》第41条规定：“管制的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押1日折抵刑期2日。”

 

《刑法》第40条规定：“被判处管制的犯罪分子，管制期满，执行机关应即向本人和其所在单位或者居住地的群众宣布解除管制。”

 

2．拘役

 

拘役是短期剥夺犯罪分子的人身自由，由公安机关就近执行的刑罚方法。拘役与拘留是不同的。拘役是刑罚方法。治安拘留属于治安行政处罚，对违反治安管理但尚未达到犯罪程度的行为人适用。刑事拘留是刑事诉讼中的一种强制措施。拘役的期限为1个月以上6个月以下。被判处拘役的犯罪分子，由公安机关就近执行。在执行期间，被判处拘役的犯罪分子每月可以回家一天至两天；参加劳动的，可以酌情发给报酬。

 

《刑法》第44条规定：“拘役的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押1日折抵刑期1日。”

 

3．有期徒刑

 

有期徒刑是剥夺犯罪分子一定期限的人身自由，实行强制劳动和教育改造的刑罚方法。有期徒刑的期限一般为6个月以上15年以下。只犯一个罪，被判处有期徒刑时，其最长刑期只能是15年。在数罪并罚时，有期徒刑可以超过15年，但最长不能超过20年。

 

《刑法》第47条规定：“有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押1日折抵刑期1日。”

 

被判处有期徒刑的犯罪分子，在监狱或者其他执行场所执行；凡有劳动能力的，都应当参加劳动，接受教育和改造。

 

4．无期徒刑

 

无期徒刑是剥夺犯罪分子终身自由，实行强制劳动和教育改造的刑罚方法。无期徒刑从其性质上讲是剥夺犯罪分子终身自由，关押没有期限。但在实际执行中，如果犯罪分子认真遵守监规，接受教育改造，确有悔改或者立功表现，可以争取通过减刑减为有期徒刑，或者获得假释，从而不至于终身关押。

 

5．死刑

 

死刑是剥夺犯罪分子生命的刑罚方法。这是最严厉的一种刑罚方法。《刑法》第48条规定，死刑只适用于罪行极其严重的犯罪分子。另外，《刑法修正案（八）》规定，犯罪的时候不满18周岁的人和审判的时候怀孕的妇女，不适用死刑。审判的时候已满七十五周岁的人，不适用死刑，但以特别残忍手段致人死亡的除外。死刑有两种执行制度，一种是判处死刑立即执行，另一种是判处死刑同时宣告缓期2年执行（简称死缓）。判处死刑缓期执行的，在死刑缓期执行期间，如果没有故意犯罪，2年期满以后，减为无期徒刑；如果确有重大立功表现，2年期满以后，减为25年有期徒刑；如果故意犯罪，查证属实的，由最高人民法院核准，执行死刑。

 

（二）附加刑

 

1．罚金

 

罚金是法院判处犯罪人向国家缴纳一定数额金钱的刑罚方法。罚金与行政罚款是不同的。罚金是刑罚方法，它只能由法院依照刑法的规定对构成犯罪的人或单位适用；而罚款是行政处罚，它由公安机关等有关的行政机