东奥点评：2013年注会《经济法》真题回忆

时间:2015-09-11 06:21:17

　　二、多选题

　　1、下列各项中，可以成为所有权的客体的有( )。

　　A、月球表面

　　B、药品

　　C、土地

　　D、 装有程序软件的光盘

　　【91考试网参考意见】选BCD。选项A：仅从物权法上物的界定标准上看，目前月球土地不符合可支配性标准;选项C：土地可以成为所有权的客体，我国土地是国有或集体所有，平时反复强调的是土地所有权不能设定抵押。

　　2、质押背书的被背书人在下面哪个行为无效。。

　　A再质押背书

　　B有偿转让

　　C委托收款

　　D无偿转让

　　【91考试网参考意见】ABD。根据规定，票据质押的被背书人再行转让背书或者质押背书的，背书行为无效;但被背书人可以再进行委托收款背书。(P336最后两行)

　　3、合营公司可否是股份公司/合作公司可否是有限公司

　　【91考试网参考意见】中外合资经营企业只能是有限责任公司;具有法人资格的中外合作经营企业的组织形式为有限责任公司。

　　外商直接投资的主要形式

　　A 中外合资经营企业

　　B 中外合资股份有限公司

　　C 非公司制的形式?

　　D?

　　【91考试网参考意见】跟上一题的描述是同一个题吗?求补充，选项AB均可选(P450)

　　4、多选有一个是买卖合同标的物损毁

　　A，卖方将货物交第一承运人，损毁

　　B，未约定提货地点，卖方交承运人，损毁

　　C，

　　D，约定上午提货没来，下午损毁

　　【91考试网参考意见】严重需要补充，选项中买卖双方对交付地点是如何约定的?

　　标的物风险承担，哪些是买受人承担

　　A按约定交付，买受人未收取，毁损

　　B未约定收取地点，交给承运人，毁损

　　C 受买受人委托托运，途中毁损

　　D出卖人交给承运人的在途标的物 毁损

　　【91考试网参考意见】

　　选项A：买受人违约，风险按不利于买受人的规则处理，应由买受人承担;

　　选项B：未约定交付地点，也无法按照《合同法》的有关规定推定时，货交第一承运人视为交付，交付后标的物毁损、灭失的风险由买受人承担;

　　选项C：“受买受人委托”这一描述意味着标的物已经交付，交付后标的物毁损、灭失的风险应由买受人承担;

　　选项D：描述不完整，求补充……

　　5、可以结汇：(ABC)

　　A、 外商的外债

　　B、 国际金融组织

　　C、 外国政府贷款

　　D、 中资企业直接对外商业性借款

　　【91考试网参考意见】按描述，正解。P492第3段。

　　6、外商禁止类投资项目。

　　A：危害国家安全或者损害社会公共利益的。

　　B、对环境造成污染损害，破坏自然资源或者损害人体健康的。

　　C、占用大量耕地，不利于保护，开发土地资源的。

　　D.技术水平落后的

　　【91考试网参考意见】ABC应选，选项D属于限制类。P451

　　7、可转债:能否发行/ / /转股期能否转股

　　【91考试网参考意见】求补充……

　　8、国有股东转让上市公司股份方式：

　　A、协议

　　B、无偿

　　C、证交所交易

　　D、增资扩股

　　【91考试网参考意见】ABCD，P400-402

　　9、看中他的字画，以不雅视频胁迫，该合同是?

　　【91考试网参考意见】该合同属于可变更、可撤销合同。问题是据说是个多项选择题!这个……求补充……

　　10、下列各项中，属于反垄断法“禁止”的纵向垄断协议的有( )

　　A 固定第三方销售价格

　　B限制向第三方转售的最高价

　　C限制向第三方转售的最低价

　　D限制客户地域

　　【91考试网参考意见】AC。如果题目是提问单纯的纵向垄断协议的形式，则ABCD均可选。

　　11、哪些属于低于成本销售商品正当理由：

　　A清偿债务

　　B清理鲜活商品

　　C 清理积压库存

　　D推广新产品促销

　　【91考试网参考意见】ABCD(P438)

　　12、外商投资企业的出资方式哪些正确?

　　A中外投资者可以以现金、实物、场地使用权、工业产权、专有技术和其他权利出资

　　B 外国投资者可以以合法获得的境外人民币在中国境内开展直接投资

　　C 出资的实物需要有所有权 但是否有抵押可以不论

　　D中外投资者以实物出资需要作价时，其作价由中外投资各方按公平合理的原则协商确定，或聘请中外投资各方同意的第三方评定

　　【91考试网参考意见】初步意见应该是ABD(P453-454)。求证选项A：是“中外”投资者吗?

　　13、哪些事项需要由履行出资人职责的机构批准

　　A合并

　　B 破产

　　C 分配利润

　　D发行债券

　　【91考试网参考意见】求补充，主体是国有独资公司?重要的国有独资公司?

　　14、股东资格的解除

　　A、(完全)未履行出资义务

　　B、死亡有继承人

　　C、部分抽逃出资

　　D、名义股东

　　【91考试网参考意见】求补充……按目前的描述，选项A可选，选项C不能选，选项BD谈“解除”有点诡异呀，求具体表述……

　　15、是债权需不需要申报的：

　　A

　　B是职工的工资

　　C是职工的医疗费

　　D是税款

　　【91考试网参考意见】求补充，特别是C选项……

　　16、根据物权法，下列物权中，其设立、变更未登记即可发生效力的有a、建设用地使用权

　　b、机动车所有权

　　c、地役权

　　d、土地承包经营权

　　【91考试网参考意见】BCD，(P37)

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　　三、案例分析题

　　1、【本题案情还求大家继续补充，详细化，尤其是高亮部分】

　　A公司与B公司签订合同，向B公司购买机床，合同约定由A开具银行承兑汇票付款。2011年3月1日 ，A开具了一张金额为30万元的银行承兑汇票，到期日为2011年9月1日(承兑银行已签章)。A公司将票据交给采购经理甲，请甲带到B公司，交票提货。甲取得票据后，拿出其事先准备的A公司的空白汇票，并用私刻的A公司的公章、私刻的承兑银行的公章，以及伪造的其他代理章，按照该票据的全部要素复制了一张票据后，交给B公司，提货后私自占有。随后甲将真实汇票交回A公司，谎称因B公司机床断货，终止交易。

　　4月X日，B公司与C公司交易，将汇票背书转让给C公司。

　　而后C公司因急需资金周转，做出背书后将会汇票交给D公司，D公司支付29万元。

　　大概是8月，D公司欠付租金，将银承背书转让给E公司，E公司对C、D之间的票据转让完全不知情。

　　2011年9月5日，E公司向承兑行提示付款，遭到拒绝。承兑行称该票据已于2011年4月15日由出票人申请注销，E所持票据为假票，同时对E公司出具了退票通知书。

　　请根据上述材料，回答下列问题:

　　1、E能否向A公司追索?

　　【91考试网参考意见】不能。E所持票据上并不存在A公司的真实签章，作为被伪造人，A公司不承担票据责任。

　　2、D公司是否取得票据权利?

　　【91考试网参考意见】CD之间在做非法借贷、变相贴现，基础关系肯定是无效的，我的观点是D不能取得票据权利，此种情况下，D应属于形式上的票据权利人，但实质上并非真正的票据权利人(P318情形六)，D本身不享有票据权利，但不影响E的票据权利，仍然争议和思考中……欢迎大家异议、探讨。

　　3、E公司是否取得票据权利?

　　【91考试网参考意见】E可以取得票据权利(前提是甲伪造票据时，票据那张纸是真的，虽然出票人、承兑人签章被伪造，求补充)

　　4、E能否向B公司追索?

　　【91考试网参考意见】可以向B进行追索，B在该票据上作了真实、符合规定的签章。

　　5、E能否向甲追索?

　　【91考试网参考意见】不能，票据上并没有甲的签章，甲不必承担票据责任。

　　2、A向B购货，A2月3日开出自己承兑的商业汇票给B，8月3日到期，B向C买材料，在票据上背书，被背书人是C公司，让甲带给C，结果，甲验货时发现严重质量问题，将票据带回。B公司财务人员乙利用职务之便偷出票据，伙同D公司法定代表人伪造C公司签章，将票据背书给D公司。D公司欠E公司租金，将票据背书给E(不知情)。7月1日B发现票据遗失，向A申请挂失止付，无其他措施。8月5日，E公司向A公司要钱，A公司以已挂失止付为由拒绝支付。

　　(1)C能否取得票据权利?

　　【91考试网参考意见】C不能取得票据权利。行为人的记载行为并非导致票据行为成立，票据行为人还必须将进行了这种记载的票据交付给相对人，票据行为才成立(P314)。在本题中，B向C背书时，虽已经作成背书，但未交付，票据行为未成立，C不能取得票据权利。

　　(2)A拒绝支付理由是否合法?

　　【91考试网参考意见】A以已经挂失止付为由拒付不合法。申请挂失止付的当事人必须在申请之前已经向法院申请公示催告或起诉，或者应当在通知挂失止付后的3日内向法院申请公示催告或起诉;否则，付款人自收到通知书之日起12日内还没有收到法院的止付通知书的，自第13日起，挂失止付通知书失效。(P329)

　　(3)D能否取得票据权利?

　　【91考试网参考意见】D不能取得票据权利。以欺诈、偷盗或者胁迫等手段取得票据的，或者明知有前列情形，出于恶意取得票据的，不得享有票据权利。(P317)

　　(4)E能否向B,C,D追索?

　　【91考试网参考意见】可以向B、D进行追索，不能向C追索。

　　(5)还有一问吧，忘记了

　　【91考试网参考意见】求补充

　　3、有限责任公司

　　(1)甲乙丙丁设立有限责任公司，甲是执行董事，乙是监事

　　某一年股东会决议不按实缴比例分配红利，其中持10%股份的丁表示反对，其他人同意，问该年红利分配是否符合法律规定。

　　【91考试网参考意见】该年红利分配不符合规定。根据规定，股东按照实缴的出资比例分取红利;但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。

　　(2)乙借款需要担保，甲(公司的执行董事)给乙出主意说用公司的名义为其出资做担保，前协议前未经其他股东同意，事后甲告知丙，丙未表示反对，丁得知此事后表示反对，问担保行为是否合法。

　　【91考试网参考意见】担保行为不符合规定，对股东、实际控制人提供担保的，应当由股东会、股东大会审议通过。

　　(3)甲自己写了本书出版了，未经其他股东同意，以公司名义向自己买了5000本，问甲有没有违反勤勉义务。

　　【91考试网参考意见】章程有特殊约定吗?如果没有，应该是违反了勤勉义务。根据规定，公司董事、高管不得违反公司章程的规定或未经股东会、股东大会的同意，与本公司订立合同或者进行交易。(P167)

　　(4)丁就甲违反勤勉义务为由，请求公司监事乙提起诉讼，乙未作出反应，丁以自己的名义向人民法院对甲提起诉讼，是否符合规定。

　　【91考试网参考意见】符合规定，股东代表诉讼。(P139)

　　(5)丁拟转股给乙，甲说要其他股东过半数同意，后来丁觉得乙价格不合适，不转了。甲的这个说法对不对

　　【91考试网参考意见】甲的说法不符合规定。在公司章程没有另外规定的情况下，有限责任公司的股东之间可以(自主)相互转让其全部或者部分股权。(P164)

　　4、甲公司为购买材料，向乙银行借款，用10台数控机床进行抵押，未办理抵押登记，同时丙公司为甲公司进行保证，未约定保证类型。不久甲公司的用于抵押的10台数控机床遭遇自然灾害9台毁损，仅1台完好无损。乙银行要求甲公司提供新的担保，甲公司就用其拥有的一块建设用地使用权进行抵押，办理的抵押登记，甲公司与乙银行约定甲公司无法归还借款，建设用地使用权归乙银行所有。甲公司后瞒着乙银行把那台好的数控机床先卖给了不知情丁公司，后又卖给不知情的戊公司。甲公司与丁公司4月5日订立买卖合同，次日支付全部价款，丁公司准备4月 12日去提货。甲公司与戊公司4月10日订立买卖合同当日，戊公司就将机床运回。价款尚未支付。

　　(1)甲公司与乙银行约定是否有效?说明理由。

　　【91考试网参考意见】这在说“甲公司与乙银行约定甲公司无法归还借款，建设用地使用权归乙银行所有”吗?如果是，流押条款无效，不影响其他部分效力。求案情完善。

　　(2)乙银行是否能对甲公司已出售的用于抵押的数控机床行使抵押权?说明理由。

　　【91考试网参考意见】不能，机床抵押未经登记，乙银行的抵押权不能对抗善意第三人。

　　(3)甲公司将数控机床出售给丁公司和戊公司的合同是否有效?说明理由。

　　【91考试网参考意见】甲丁、甲戊之间的合同效力不受一物二卖情节的影响。

　　(4)丁公司能否以其拥有对数控机床所有权要求戊公司归还?说明理由。

　　【91考试网参考意见】不能。在普通动产一物二卖情形下，所有权确认遵循“交付——付款——订合同”，机床已向戊交付，先行受领交付的戊有权请求确认所有权已转移。(P93)

　　(5)戊可否向乙、丙、丁追偿。

　　【91考试网参考意见】求补充，没对呀，戊要追偿什么呢?机床在他手上呢

　　(6)可以在不对建设用地行使抵押权的时候直接让丙承担全部保证责任不?

　　【91考试网参考意见】在当事人没有特殊约定的情况下，不能直接要求丙承担保证责任。根据规定，被担保的债权既有物的担保，又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权，没有约定或者约定不明确的，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就物的担保实现债权。(P82)

　　5、2011年10月2日，A公司向B公司购买30台单价为20万元的货车，双方约定A公司在B公司交货后半年内支付购车款。对此，A公司以其拥有的通过无偿划拨方式取得一块国有建设用地使用权进行抵押担保，并办理了抵押登记。B公司于2011年10月18日交货，双方于次日办理了转让登记。

　　之后A公司在该土地上建造办公楼，并已该办公楼作为抵押，向C银行申请贷款300万元，期限1年，双方办理了抵押登记。

　　A公司将货车租赁给乙公司，双方约定租期为3年，但未采用书面方式。后A将其中的20台货车转让给丙。丙找到乙公司，称货车已转让，让乙公司直接向其支付租金。乙公司以“丙不是出租人”为由，拒绝支付租金，经过丙催收后仍不支付。随后丙再次找到乙，提出解除合同，并请乙立刻交回货车。乙以“A公司转让货车没有通知，侵犯了优先购买权”为由，拒绝返还。

　　2012年，A公司到期未支付货车价款，B公司向人民法院起诉，请求实现抵押权。法院强制执行中，将A公司的土地及办公楼一并拍卖，共得拍卖价款1200万元，其中办公楼拍卖得款350万元。土地管理部门提出，该拍卖价款应当先行补缴土地出让金650万元，C银行主张就办公楼拍卖价款350万元享有优先受偿权。

　　问题：

　　1、A公司何时取得货车的所有权?并说明理由

　　【91考试网参考意见】A公司于2011年10月18日取得货车所有权。根据规定，动产物权的设立和转让，自交付时发生效力，但法律另有规定的除外。(P39)

　　2、A与乙签订的租赁合同是否因为未采用书面形式而无效?并说明理由

　　【91考试网参考意见】租赁合同不因未受用书面形式而无效，但该租赁关系应视为不定期租赁。根据规定，租赁期限6个月以上的，合同应当采用书面形式，当事人未采用书面形式的，视为不定期租赁。

　　3、乙公司是否有权拒绝向丙支付租金?并说明理由

　　【91考试网参考意见】如果没有其他特殊案情，乙拒付不正确。两个依据：(1)买卖不破租赁;(2)法定孳息，当事人有约定的，按约定取得，没有约定或约定不明确的，按交易习惯取得(租赁的情况下，所有权人要租金是习惯)。

　　4、丙提出解除租赁合同是否符合法律规定?并说明理由

　　【91考试网参考意见】符合规定，由于买卖不破租赁，丙作为租赁合同新的一方当事人，在承租人拒付租金，经催告仍不支付，可以解除合同。

　　5、乙是否有权提出“转让货车侵犯了其优先购买权”的抗辩?并说明理由

　　【91考试网参考意见】乙无权提出该抗辩。只有“房屋”的承租人有优先购买权，其他标的的承租人不享有优先购买权。(P100)

　　6、土地管理部门提出该拍卖价款应当先行补缴土地出让金650万元是否符合规定?并说明理由

　　【91考试网参考意见】符合规定，拍卖划拨的国有土地使用权所得的价款，应当依法缴纳相当于应缴纳的土地使用权出让金的款项，抵押权人可主张剩余价款的优先受偿权。(P56)

　　7、B公司就拍卖价款享有优先受偿权的金额为多少?

　　【91考试网参考意见】优先受偿的金额=1200-650-350=200(万元)

　　6、地王集团拥有46%的股份

　　债权人以天翼股份未到期清偿债务为由向人民法院申请破产，天翼股份提出异议说只是由于资产不能变现所以暂时不能清偿，但净资产是正值，人民法院驳回异议，受理破产申请。问人民法院驳回异议是否符合法律规定。

　　【91考试网参考意见】人民法院驳回异议符合规定。因资金严重不足或者财产不能变现等原因，无法清偿债务的，属于“明显缺乏清偿能力”，债权人申请破产只需证明债务人不能清偿到期债务，且明显缺乏清偿能力。

　　人民法院受理期间，地王集团申请破产重整，问地王集团的申请符不符合法律规定

　　【91考试网参考意见】符合规定，债权人申请对债务人进行破产清算的，在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前，债务人或者出资额占债务人注册资本1/10以上的出资人，可以向人民法院申请重整，其他债权人也可以申请对债务人进行重整。(P287)

　　人民法院接受重整，指定李某(天翼股份总经理)在管理人监督下经营管理公司，问人民法院的作法符不符合法律规定

　　【91考试网参考意见】初步意见是符合规定。求一点补充，案情不可能是人民法院“主动指定”的吧?

　　某个抵押权人要求行使抵押权被李某拒绝，李某的行为是否符合法律规定

　　【91考试网参考意见】案情不大丰满呀?求补充。初步意见是李某的行为符合规定，重整期间，一般情况下，担保权受限。

　　重大资产重组的细节忘了。。。

　　【91考试网参考意见】求求求补充!!!

　　最后一问是天翼股份是否还符合上市条件(收购人持有天翼股份76%的股份)

　　【91考试网参考意见】天翼的股本是多少?股本未超过4亿元的话，就是不符合上市条件的。

　　【天翼地王案情补充】

　　天翼资产2亿元，申报债权1.9亿元。

　　重组草案：天翼所有股东转让46%给丁公司，定向增发1亿股给丁公司，丁公司旗下戊公司转给天翼，戊公司股权估值3亿元，之前年度因能源价格下跌亏损。重组后丁持有76%股份。

　　法院将重组草案交证监会会商(好像是???)上面的意见是收购的资产不符合规定，重组后不符合上市条件

　　最后三问是：交证监会会商合法否?收购资产不符规定的说法正确否?重组后不符上市条件的说法正确否?

　　【91考试网参考意见】

　　1、看上面描述应当是构成借壳上市啦，3亿元/2亿元大于100%，戊公司应当最近3年稳定，最近两个会计年度净利润均为正数且累计超过人民币2000万元。戊公司如果前一年度亏损，则“意见”说收购的资产不符合规定是合法的。(P239)

　　2、看案情，应该是触发收购义务了，启动会商机制是对的。这是今年新增。(P292)

　　7、2011年7月20日，A上市公司，董事9人，4人出席，1人书面委托董事长投票，决议通过罢去甲总经理职务

　　甲离职后，于2012年1月15日出售持所持有的A公司股票2万股

　　甲举报上市公司： 1、董事会决议：为董事提供低息借款买房;2、为控股公司D公司提供担保，未披露信息

　　证监会调查，确认A公司虚假信息披露，对A公司罚款若干，对董事长乙罚款若干，对独立董事丙罚款若干，乙和丙提出辩解，证监会未采纳。董事长的是说根据实际控制人的意思进行的担保 自己并无法作出决定. 一个说自己是独立董事 不参与公司经营决策。

　　周某在公司成立时投资，目前还持有股票损失10万;郑某以自己是担保时买入，甲举报前卖出，损失1万;刘某(不记得具体名字了)在担保后买入，在甲举报后，证监会立案调查前卖出，损失1万;问三人能否就证券民事损害获得赔偿

　　问题

　　1、召开董事会是否合法

　　【91考试网参考意见】符合规定。(1)股份有限公司董事会会议应当有过半数的董事出席方可举行。(2)董事因故不能出席董事会会议的，可以书面委托其他董事代为出席。

　　2、董事会无正当理由免职A是否合法

　　【91考试网参考意见】初步意见是免职合法，但求大家补充……大家可以看看教材150页，这个题是不是指导案例10号的翻版

　　3、甲卖出股票是否合法

　　【91考试网参考意见】总经理甲离职后6个月内卖出其所持有的A公司股票的行为不符合规定。根据规定，董事、监事、高级管理人员离职后半年内，不得转让其所持有的本公司股份，但因司法强制执行、继承、遗赠、依法分割财产等导致股份变动的除外。(P156)

　　4、董事会决议借款是否合法

　　【91考试网参考意见】非法。股份有限公司不得直接或者通过子公司向董事、监事、高管提供借款。(P133)

　　5、证监会处罚乙和丙，乙和丙的抗辩理由是否成立

　　【91考试网参考意见】乙丙的抗辩理由均不成立。理由见教材244页第2段“不得单独作为不予处罚情形”。

　　6、投资者三人可否获得赔偿

　　【91考试网参考意见】周某不能获得赔偿。投资者要获得赔偿，买入时间段应为虚假陈述实施日及以后，至揭露日或者更正日之前。(P245)

　　郑某不能获得赔偿。投资者要获得赔偿，应符合“虚假陈述揭露日或者更正日及以后，因卖出该证券发生亏损，或者因持续持有该证券而产生亏损。”郑某在甲举报前就已经卖出了。(P245)

　　刘某的问题求案情细化……还有没有其他情节，如甲的举报是不是已经为公众所知、媒体披露等。

　　8、12年12月17日A公司申请本公司破产被受理，

　　1)A为B欠担保，B欠C100万还是1000万(记不到了)，担保物卖了850万(或者85)，还差150(或者15)万，问还可以找C还可以就剩下的150万找A偿还不

　　【91考试网参考意见】按1000万元说吧，这里是不能申报债权的，因为债务人A只是担保人，不足的150万元只能继续向主债务人B追偿。

　　2)A承租人，D出租人， A(A公司自己，而非管理人)无权处分D公司一台设备，E善意，支付对价，已交付，D能否向E主张交回设备?如果不能，D能否向A申报债权?

　　【91考试网参考意见】1)D不能请求返还，E有权主张善意取得;(2)D可以申报债权。

　　3)A出租人，F承租人，长期租赁合同5年，租赁物为房屋。管理人能否解除合同

　　【91考试网参考意见】不能解除。除严重影响无法分别处分的破产财产变价等特殊情况，对于破产企业对外出租不动产的合同如房屋租赁合同，管理人未得到对方同意不得任意解除合同;在变价破产财产时，房屋可以带租约出售，承租人在同等条件下享有优先购买权。(P263)

　　4)12年12月20日，G公司从刘某处以15万买入价值29万债权，能否申报30万债务抵消

　　【91考试网参考意见】初步意见：不得抵销。债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的，不得抵销。

　　5)

　　A公司破产前欠缴电费，供电局要求其清偿，在破产申请受理前A公司已清偿，管理人请求撤销，是否可以?

　　【91考试网参考意见】不可以。债务人为维系基本生产的需要支付必要的水费、电费、购买原材料等，或者支付劳动报酬、人身损害赔偿金，对这些支付管理人请求撤销的，人民法院应不予支持。(P272)

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Bought wit is best, but may cost too much. 亲身的体验最好,只不过有时代价太高.
At need one sees who his friend is. 处于困境时可以看出谁是自己的朋友.